Las operaciones de fusi贸n y adquisici贸n que requieran la presentaci贸n de notificaciones HSR tambi茅n pueden requerir la notificaci贸n al Departamento de Guerra
En febrero de 2026, el Departamento de Guerra (DoW) public贸 nuevas directrices para aplicar los requisitos del art铆culo 857 de la Ley de Autorizaci贸n de la Defensa Nacional (NDAA) para el ejercicio fiscal 2024, en virtud de las cuales se exige a las empresas que presenten notificaciones previas a la fusi贸n en virtud de la Ley Hart-Scott-Rodino (HSR) que tambi茅n presenten simult谩neamente dichas notificaciones al DoW, si la operaci贸n cumple los criterios especificados. Tanto los compradores como los vendedores que participen en operaciones sujetas a notificaci贸n HSR deben conocer esta nueva obligaci贸n de presentaci贸n y evaluar si se aplica a una operaci贸n concreta bas谩ndose en los criterios establecidos por el DoW.
Antecedentes de las notificaciones de HSR y la NDAA para el ejercicio fiscal 2024
La mayor铆a de los expertos en operaciones est谩n familiarizados con las notificaciones HSR. Cuando una operaci贸n supera determinados umbrales de volumen, las partes deben notificarlo a la Comisi贸n Federal de Comercio (FTC) y al Departamento de Justicia (DOJ), y respetar un per铆odo de espera antes de cerrarla. El art铆culo 857 de la NDAA para el ejercicio fiscal 2024 inclu铆a una obligaci贸n de notificaci贸n adicional durante el per铆odo de espera obligatorio al Departamento de Defensa (ahora conocido como DoW). Hasta el mes pasado, el DoW no hab铆a establecido los criterios para las transacciones sujetas a notificaci贸n ni los procedimientos de notificaci贸n. En lugar de emitir directrices mediante un proceso normativo tradicional, el DoW public贸 en su sitio web los criterios para notificar transacciones al DoW, dando as铆 vida a una obligaci贸n que hasta entonces hab铆a permanecido inactiva.
Criterios para la notificaci贸n de operaciones al Departamento de Comercio
El Departamento de Guerra public贸 la siguiente lista no exhaustiva de operaciones de fusiones y adquisiciones que pueden requerir la revisi贸n del DoW:
- Negocios relacionados con la defensa: Cualquiera de las partes tiene actualmente, ha tenido en el pasado o tiene la intenci贸n de contratar con el Departamento de Defensa (DoW) o de actuar como subcontratista en un contrato del DoW. Cabe destacar que este criterio parece aplicarse si el comprador o el vendedor es un contratista del DoW en cualquier nivel.
- Tecnolog铆as cr铆ticas: La operaci贸n de fusi贸n y adquisici贸n afecta a una de las seis tecnolog铆as clave para la seguridad nacional de Estados Unidos.[1]
- Inteligencia artificial aplicada
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- Tecnolog铆as log铆sticas controvertidas
- Dominio cu谩ntico y de la informaci贸n en el campo de batalla
- Hipersonia a escala
- Energ铆a dirigida a escala
- Sector de la base industrial de defensa: La operaci贸n de fusi贸n y adquisici贸n afecta a aspectos del sector de infraestructuras cr铆ticas de la Base Industrial de Defensa del Departamento de Seguridad Nacional.[2]
- Propiedad intelectual: Una o varias de las partes poseen patentes, marcas registradas, derechos de autor o secretos comerciales relacionados con las tecnolog铆as cr铆ticas o las infraestructuras cr铆ticas mencionadas anteriormente.[3] Una vez m谩s, este requisito parece aplicarse a ambas partes de la operaci贸n y no solo a la empresa objetivo.
Si las partes de una operaci贸n de fusi贸n y adquisici贸n tienen dudas sobre si la operaci贸n cumple los criterios anteriormente mencionados, deben ponerse en contacto con la Divisi贸n de Fusiones y Adquisiciones del Departamento de Comercio (DoW) en la direcci贸n [email protected].
Procedimiento para notificar al DoW
Si las partes de la operaci贸n de fusi贸n y adquisici贸n consideran que la operaci贸n cumple alguno de los criterios mencionados anteriormente y que es necesario presentar una notificaci贸n HSR, deber谩n enviar un correo electr贸nico a la Divisi贸n de Fusiones y Adquisiciones del Departamento de Comercio (DoW) a la direcci贸n [email protected].
El correo electr贸nico debe incluir:
- Tenga en cuenta que la parte est谩 considerando llevar a cabo una operaci贸n de fusi贸n y adquisici贸n que podr铆a requerir un examen previo a la fusi贸n; y
- Confirme si la parte ha presentado el formulario de notificaci贸n e informe al Departamento de Justicia y/o a la Comisi贸n Federal de Comercio.
El DoW se ha comprometido a responder a dichos correos electr贸nicos en el plazo de un (1) d铆a h谩bil, proporcionando instrucciones para enviar de forma segura el formulario de notificaci贸n e informe, as铆 como cualquier material adicional, al DoW.[4] La referencia a 芦materiales adicionales禄 puede significar que las partes deben proporcionar al DoW informaci贸n que vaya m谩s all谩 de la exigida para la notificaci贸n previa a la fusi贸n en virtud de la HSR.
Gu铆a pr谩ctica para negociadores
Empieza pronto con el an谩lisis DoW.
La notificaci贸n al Departamento de Comercio (DoW) debe formar parte de su evaluaci贸n inicial de la operaci贸n, una vez que las partes hayan determinado que la operaci贸n requiere una notificaci贸n previa a la fusi贸n en virtud de la Ley HSR. Si tiene alguna duda sobre si su operaci贸n cumple los criterios establecidos por el DoW, p贸ngase en contacto con el DoW en una fase temprana del proceso de la operaci贸n para obtener aclaraciones y orientaci贸n.
El mecanismo de activaci贸n de la propiedad intelectual requiere una auditor铆a de patentes y secretos comerciales.
Dado que la obligaci贸n de notificaci贸n en materia de propiedad intelectual puede aplicarse incluso si las partes no tienen antecedentes de haber celebrado contratos con el Departamento de Comercio en ning煤n nivel, las partes de la operaci贸n y sus asesores jur铆dicos deben llevar a cabo un an谩lisis en una fase temprana de los activos de propiedad intelectual en relaci贸n con las seis categor铆as tecnol贸gicas fundamentales, a fin de evaluar si podr铆a ser necesario notificar al Departamento de Comercio.
En caso de duda, pregunta.
La pol铆tica del Departamento de Competencia ofrece a las partes que no est茅n seguras de si su operaci贸n cumple los criterios la posibilidad de ponerse en contacto directamente con la Divisi贸n de Fusiones y Adquisiciones del Departamento de Competencia. En caso de duda, las partes de una operaci贸n deben presentar una solicitud de orientaci贸n al Departamento de Competencia, sobre todo teniendo en cuenta que este ha se帽alado que la lista de criterios de notificaci贸n facilitada 芦no es exhaustiva禄. El coste de una consulta preliminar es insignificante en comparaci贸n con el coste de incumplir la obligaci贸n de notificaci贸n.
Actualizar los cuestionarios est谩ndar de diligencia debida.
Teniendo en cuenta estos nuevos requisitos de notificaci贸n, las preguntas destinadas a determinar si la operaci贸n cumple los criterios mencionados anteriormente para su notificaci贸n al Departamento de Comercio durante el per铆odo de examen de la Ley de Defensa de la Competencia (HSR) deber铆an incorporarse ahora a las preguntas est谩ndar de la diligencia debida preliminar, tanto por parte del comprador como del vendedor.听
Prep谩rate para interactuar con el DoW.
Dado que el Departamento de Comercio ha indicado que podr铆a solicitar 芦documentaci贸n adicional禄 adem谩s del formulario de notificaci贸n e informe HSR, las partes deben estar preparadas para colaborar con el Departamento de Comercio y facilitar oportunamente la documentaci贸n solicitada, a fin de evitar retrasos en el proceso de revisi贸n HSR.
Si desea consultar si una operaci贸n cumple estos nuevos requisitos de notificaci贸n de fusiones y adquisiciones del Departamento de Comercio (DoW) o si necesita ayuda para cumplir con dichos requisitos, p贸ngase en contacto con Erin L. Toomey ([email protected]) o Louis Lehot ([email protected]).
